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律师解读:"表见代理"在"比亚迪广告案"中未必适用

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“广告门”事件一出,很多企业会忍不住关心,如何防范由“冒牌代理”造成的风险?

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网易汽车7月24日报道 比亚迪“广告门”事件在近期闹得沸沸扬扬,一方面,比亚迪声称,李娟假冒比亚迪官方人员身份,以比亚迪的名义开展广告宣传业务。另一方面广告供应商表示,这起案件为时长达3年,涉案金额高达11亿。不少人认为,广告供应商可以依据法律层面的“表见代理”制度来追回代理钱款,对此,网易汽车与上海市联合律师事务所高级合伙人胡雪律师进行了求证胡雪表示,“表见代理”制度在此案中未必适用。

律师解读:表见代理在比亚迪广告案中未必适用

何为“表见代理”

“表见代理”是我国《合同法》中规定的一项制度,是指行为人虽无代理权,但由于本人的行为,造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象,而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。表见代理实质上是无权代理,是广义无权代理的一种。若无权代理行为均由被代理人追认决定其效力的话,会给善意第三人造成损害,因此,在表见的情形之下,规定由被代理人承担表见代理行为的法律后果,更有利于保护善意第三人的利益,维护交易安全,并以此加强代理制度的可信度。

因此,有人认为“表见代理”在此案中正可以适用于比亚迪、李娟和众多广告供应商。李娟背后的雨鸿公司虽然仅有部分比亚迪广告的代理权,但造成了其有全部代理权的表象,从而与广告供应商进行由李娟承担法律后果的代理行为。如果比亚迪未否认过李娟成功代理过的案例,广告供应商也就可以认为李娟拥有它的广告业务代理权,一旦李娟违约,将由被代理人,也就是比亚迪来承担法律后果。

“比亚迪广告案”中未必适用

但胡雪告诉网易汽车,在这起案件中如果要适用表见代理,仍有两点因素需要考虑。第一是比亚迪在整起事件中,是否存在知道有人冒用比亚迪名义进行宣传而未能及时、有效制止的过错;第二是这起案件在定性为刑事案件之后,究竟以何罪名定案,犯罪嫌疑人被害人还有比亚迪三方在其中参与或了解多少,都会影响责任的最终认定。

胡雪谈到,关于第一点,据现有媒体报道,比亚迪在较长时间内发现李娟所冒用汪晓婷的身份给自己打“免费广告”时,没有表现出明显的制止行为。但在李娟与阿森纳的合作中,确实表现出了及时的制止意愿。至于在法律层面如何衡量,目前尚不明确。

关于第二点,李娟在假扮比亚迪汽车广告代理商的过程中,私刻公章并进行了合同诈骗。已经涉嫌了伪造公司印章罪、合同诈骗罪。表见代理解决的是合同是否有效的问题,不影响李娟虚构事实、隐瞒真相的行为的认定。如果李娟的刑事犯罪成立,那么比亚迪应承担的责任将会得到重新商榷。

如何规避“冒牌代理”带来的风险?

值得注意的是,李娟在赠送比亚迪免费广告时使用了雨鸿公司负责人汪晓婷的名义,这是否构成违法?胡雪告诉网易汽车,如果单纯地冒充一个人,法律上倒没有太多限制。但如果伪造证件去开公司则构成诈骗。

“广告门”事件一出,很多企业会忍不住关心,如何防范由“冒牌代理”造成的风险?

胡雪表示,表见代理是例外情况,大多数时候以合同为准。

对于供应商而言,要防范风险,首先要了解清楚交易对手的背景,不要被其代理的“大公司”光环蒙蔽,调查其口碑、承担风险能力等情况其次,要给垫付设定一个风险控制的金额,把成本预留出来,以免影响企业的正常运转。胡律师提醒,虽然公章造假一般人不易发现,但是在合作过程中,从付款、播放广告片的渠道等细节,可以判断合作方与被代理的公司之间的联系。

对于比亚迪这样的企业而言出于资源置换或者为了更多合作,确实会有人提供一些“免费的午餐”或者金额明显小于实际价值的合作。这些企业又该如何防范“被代理”的风险?胡雪认为,当免费资源上门,企业应当调查清楚该项目的背景、对方的目的、自己需要付出的相应代价;判断对方的商业逻辑是否成立,调查对方曾经做过的项目是否属实。如果不做调查就轻易接受“免费的午餐”,至少算没有尽到仔细审查的义务。

是否适用于“表见代理”,跟赠送资源的价格无关,如果“被代理”企业在合作中,通过一些动作、行为,让别人误认为该企业与项目产生关系,就构成表见代理。

接受赠送资源,签合同有助于规避风险。合同可以说明双方付出相应代价,可以获得的权益和有何限制等,需要符合一定商业逻辑来证明合同的合理性。反之,如果合同有明显漏洞,则会增加被判断为“表见代理”的风险。

在警方的调查结果公布之前,一切观点都仅是推测。随着案件的进展,责任认定也会水落石出,网易汽车将及时跟进。

相关链接:《[深度]独家解读"雷锋李娟"的骗局玩法和牟利模式》

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